С развитием компьютерных технологий и сетей связи мир вступил в эпоху «электронных денег». Происходит постепенная замена монет и банкнот на пластиковые платежные карты, а в сети Интернет существуют такие платежные системы, как PayPal, Яндекс.Деньги, WebMoney [1, с. 113]. В современном мире цифровые валюты не выпускаются национальными центральными банками, однако прогресс не стоит на месте. В настоящее время мы можем наблюдать рост криптовалют Криптовалюта – абсолютно новое платежное средство XXI века, которое по ряду признаков существенно отличается от других видов электронных денег. Сегодня большинство людей не знает, что такое криптовалюта, однако ею пользуются многие и во всем мире.

Рассмотрим одну из самых известных и самых популярных криптовалют современности под названием Биткоин.

Биткоин – это первая реализация концепции “криптовалюты”, ее впервые предложил Вей Дай в 1998 году. В киберпанковской e-mail рассылке им была описана идея создания новой формы денег, которая вместо центрального органа управления для контроля эмиссии и проведения транзакций использовала бы криптографию. Первая спецификация Биткоин и объяснение работы данного принципа было опубликовано Сатоши Накамото в 2009 в криптографической e-mail рассылке. Именно он считается разработчиком самой известной криптовалюты, однако нет никаких сведений о личности этого человека; существует предположение, что это лишь псевдоним. Сатоши прекратил участие в развитии проекта в 2010 году, так и не рассказав о себе никаких подробностей. Сообщество с тех пор выросло экспоненциально, и теперь множество разработчиков работают над Биткоином.

Принцип работы Биткоина заключается в публичном регистре, называемым блокчейн, или “цепочка блоков”. В этом регистре содержится история всех когда-либо проведенных транзакций, что дает возможность участникам сети проверять правомерность каждой сделки [2]. Подлинность каждой из них защищена электронной подписью, соответствующей использованным в сделке адресам, что позволяет участникам сети полностью контролировать пересылку Биткоинов со своего Биткоин-адреса.  Кроме этого, обрабатывать и записывать транзакции в блокчейн может любой человек при использовании компьютерных мощностей специализированного оборудования, а за эти услуги зарабатывать Биткоины. Данный процесс именуется «майнингом». Работа майнеров необходима для обеспечения целостности и надежности Биткоин-системы: они не только подтверждают транзакции, но и защищают сеть от ложной информации (поддельных сделок и блоков), а также оберегают систему от разных видов атак; ведь чем больше майнеров, тем лучше защищена система.

Из всех существующих сегодня криптовалют Биткоин является наиболее ликвидным и имеет самую разветвленную и обширную сеть. Биткоин нематериален и не имеет привязки к какой-либо государственной валюте, драгоценному металлу или природному ресурсу. Курс Биткоина обладает крайней подвижностью и определяется исключительно балансом спроса и предложения. Оборот валюты происходит только между криптокошельками участников сети, а какие-либо органы, ведомства или другие организации его контролировать не могут. Отмена транзакции монет невозможна.

Каковы же тенденции его развития и его роль в современной экономике?

Котировка криптовалюты (в нашем случае это Биткоин) формируется исключительно балансом спроса и предложения, она не зависит от какой-либо другой валюты и не привязана к другим активам [3, с. 102]. Как правило, система криптовалют не принадлежит государству и не регулируется, например, Центробанком. Это значит, что данные структуры не смогут изменить его покупательную способность путём волевого изменения суммарного количества той или иной криптовалюты. Существенное отличие криптовалюты от электронных денег, безналичных расчетов заключается в том, что она не является долговым обязательством эмитента. Часто утверждается, что ограничение эмиссии является защитой от инфляции, так как предполагается, что ограниченное предложение обеспечит тенденцию к росту котировок. Это стимулирует формирование спекулятивного накопления Биткоинов. Ряд исследователей считают, что ограниченное количество криптовалюты не является достаточным фактором для гарантии роста курса криптовалюты, помимо этого следует включить её в экономику напрямую, то есть обменивать товары и услуги на неё. То есть неспекулятивная ценность криптовалюты напрямую зависит от объёма только тех товаров и услуг, которые можно будет за нее приобрести, а не общемировой товарной массы.

Рассмотрим динамику стоимости Биткоина. С 2009 по апрель 2010 года Биткоины лишь накапливались. 25 апреля 2010 года состоялась первая официальная продажа 1000 Биткоинов всего лишь по 0,3 цента, а в мае этого же года за 10,000 Биткоинов смогли купить две пиццы. Лишь в феврале 2011 года за Биткоин начали давать около 10 долларов. Первая крупная статья о Биткоинах в Forbes 20 апреля 2011 года пробудила к данной криптовалюте более широкий интерес среди масс. Первые скачки произошли летом 2011 года: в конце мая Биткоин стоил 9 доларов, а уже 9 июня 2011 года стоимость составляла 29,57 доллара, но почти сразу опустилась примерно до 2 долларов и вернулась только 19 февраля 2013 года. В апреле 2013 года произошёл новый резкий подъём до 266 долларов и последующий обвал до уровня 50 долларов. Впервые курс Биткоина превысил 1,000 долларов в середине ноября 2013 года, период резких скачков закончился, далее наблюдалась тенденция к понижению, до начала 2017 года стоимость держалась примерно на одном уровне. Но к августу 2017 года цены Биткоина резко подскочили и превысили 4,000 долларов, а в начале ноября преодолели отметку в 7,000 долларов.

На ноябрь 2017 года Биткоин стремительно растет в цене, набирает все большую популярность. Ряд экспертов дает благоприятный прогноз исследуемой криптовалюте; многие из них считают, что в 2018 году курс самой популярной криптовалюты превысит 11,000 долларов, а в 2019 году – 20,000 долларов.

В настоящее время среди специалистов и политических деятелей нет полного понимания нового явления – технология блокчейн и использующие эту технологию криптовалюты. В зависимости от того что представляет из себя криптовалюта – финансовый актив, нематериальный актив, товар, валюта, имущественное право должен определяться порядок налогообложения криптовалюты, защиты прав участников правоотношений, контролирующий орган государства.

Рассмотрим термины и определения криптовалютных отношений в первом законопроекте.

Целью законопроекта объявлено предоставление официального статуса криптовалюте, регулированию правоотношений по ее обращению, хранению, владению, использованию и проведению криптовалютных операций в стране.

Законопроект содержит 4 главы:

1. Общие положения

2. Порядок проведения операций с криптовалютой

3. Ответственность

4. Заключительные положения.

В проект закона на первоначальном этапе включено 9 статей.

В первой главе даются основные понятия по криптовалюте, по которым можно сделать первоначальный вывод о понимании предмета законотворческой инициативы разработчиками законопроекта.

Криптовалюта определяется как программный код (набор символов, цифр и букв), который является объектом права собственности,  может выступать средством мены, сведения о котором вносятся и хранятся в системе блокчейн в качестве учетных единиц текущей системы блокчейн в виде данных (программного кода).

Главный вывод из этой формулировки – криптовалюта не признается платежным средством в Украине и может выступать в сделках по договору мены как товар.

Подобная трактовка криптовалюты сразу вызвало критику среди специалистов, работающих в этом направлении. Определение криптовалюты как программного кода, который является объектом интеллектуальной собственности, ставит ее в один ряд с картиной или стихотворением, которые также являются объектами интеллектуальной собственности. Это крайне спорная позиция, потому что из этого положения должна следовать и возможность выплаты роялити, и срок охраны авторским правом [3]. Первое, что вызывает юридический дискомфорт – это определение криптовалюты. Обозначить виртуальные активы как программный код – значит приравнять их к объектам интеллектуальной собственности наравне с живописью и стихами (Н.Дубневич) [4]. Вопросы по части терминов вызывает вся статья первого законопроекта — от определения, что такое криптовалюта, до криптовалютных транзакций. У меня создалось впечатление, что просто неудачно и непрофессионально перевели аналог из США, Uniform money services act на украинский язык, где криптовалюта – цифровое представление стоимости (value), которое используются как средство обмена, единица счета (unit of account) или средство сбережения (store of value) (Р.Чернолуцкий)[4]. А если учесть, что криптовалюта – это программный код, неимущественные права на который невозможно отчуждать, то возникает вполне логичный вопрос, может ли криптовалюта с таким определением вообще являться объектом права собственности? [5].

На наш взгляд более правильное определение криптовалюты можно сделать из Решения Суда по интеллектуальным правам[6]. Криптовалюта – это расчетная единица, использующаяся в пиринговой платежной системе с полностью необратимыми сделками, когда электронный платеж между двумя сторонами проходит без третьей стороны – гаранта, и ни одна из сторон, в том числе какой-либо внешний администратор (включая государство), не могут отменить, заблокировать, оспорить или принудительно завершить транзакцию.

Криптовалютная биржа – это организация, которая обеспечивает взаимосвязь между субъектами криптовалютных операций, обеспечивает обмен криптовалюты на электронные деньги, валютные ценности, ценные бумаги. Вместе с тем, переводы криптовалюты между субъектами обеспечивает сама технология блокчейн, которая не нуждается для этого в криптовалютной бирже. Криптовалютная биржа необходима для осуществления обмена между различными криптовалютами и возможности обмена криптовалюты на традиционные денежные средства и обратно. На криптовалютных биржах формируется рыночный курс криптовалюты к обычным (фиатным, обеспеченным государством) денежным средствам.

Так же, как справедливо отмечает один из критиков законопроекта Р. Чернолуцкий, в определение поставили, что криптобиржа обеспечивает обмен криптовалюты на ценные бумаги. Все это не касается криптобирж [4].

Криптовалютный кошелек – специализированное программное обеспечение или платформа, позволяющая пользователю системы блокчейн хранить криптовалюту и осуществлять криптовалютные транзакции.

Особенностью оборота криптовалют является наличие криптовалютных кошельков. При создании адреса для хранения криптовалюты пользователь получает в криптовалютном кошельке открытый и закрытый (приватный) ключ. С использованием криптовалютного кошелька пользователь осуществляет распоряжение своей криптовалютой, включая возможность самостоятельного ее перечислить любому другому лицу без согласования с третьей стороны. Адреса в созданном криптовалютном кошельке не требуют регистрации и поэтому анонимны.

Согласно законопроекту криптовалютная транзакция - это операция по перемещению криптовалюты, сведения о которой хранятся в системе блокчейн.

Криптовалютную транзакцию может производить любое лицо, которое знает одновременно открытый и закрытый ключ от адреса, на котором хранится криптовалюта. В случае утери ключей от этого адреса, лицо никаким способом не может распорядиться криптовалютой. В случае передачи или завладения ключами от адреса третьими лицами, они могут распоряжаться криптовалютой без согласия собственника.

Система блокчейн в данном законопроекте понимается как децентрализованный публичный реестр всех проведенных криптовалютных транзакций, проведенных субъектом криптовалютных операций.

Такое определение термина вызывает критику со стороны С.Подъячева, считающего, что блокчейн – это механизм достижения консенсуса относительно состояния распределенной базы данных в определенный момент времени в условиях полного взаимного недоверия участников. Системы блокчейн в природе не существует. Есть системы Bitcoin, Ethereum и прочие, основанные на технологии блокчейн. И главное преимущество этой технологии состоит в том, что для блокчейна абсолютно не имеет значения, кто подписал транзакцию: физическое лицо или, например, робот, знает ли он о существовании закона, находится ли он в Украине или в США. Эта технология работает при помощи естественных, математических законов [4].

Пользователь системы блокчейн – любое физическое лицо, предприниматель или юридическое лицо, который с помощью собственного и/или арендованного технического оборудования поддерживает работоспособность системы блокчейн, осуществляет проведение криптовалютных транзакций и защиты системы блокчейн. По сформулированному определению в законопроекте правильнее говорить не о пользователе, а о лице, который поддерживает блокчейн в устойчивом состоянии.

Субъект криптовалютных операций – криптовалютная биржа, пользователь системы блокчейн, владелец криптовалюты, майнер.

Данное определение также не выдерживает критики, поскольку блокчейн позволяет обходиться без посредника, и поэтому для проведения криптовалютной операции необходимы только владелец криптовалюты и получатель криптовалюты, предоставивший адрес для получения средств. В противном случае, например, надо признать, что под юрисдикцию данного закона попадают все майнеры в любой точке мира.

Владелец криптовалюты – любое физическое лицо, предприниматель или юридическое лицо, которое на законных основаниях сохраняет и обладает криптовалютой. В данном определении вызывает вопрос, что означает законность владения криптовалютой. Если криптовалюта не запрещена, то владение ею законно. Поэтому владельца криптовалютой надо скорее определять как субъекта, обладающего ключами от адреса, позволяющего распоряжаться криптовалютой.

Майнер – любое физическое лицо, предприниматель или юридическое лицо, который с помощью собственного и/или арендованного специализированного оборудование обеспечивает работоспособность и безопасность системы блокчейн, криптовалютных транзакций, и, в зависимости от правил системы блокчейн, получает вознаграждение системы блокчейн и/или приобретает право собственности на криптовалюту.

Мы полагаем, что майнера надо определять как лицо, создающее безопасность и доверие в блокчейне, а не с точки зрения лица, получающего доходы, подразумевая, что государство сразу хочет обложить его налогом.

Определение майнер похоже на пользователя системы блокчейн. Различие состоит в том, что майнер – это пользователь системы блокчейн, получающий за свою деятельность вознаграждение.

Среди юристов формулировка майнера также вызывает критику. Определение майнера выглядит несовершенным, так как его отличительные характеристики – использование системы блокчейн для получения прибыли и ее поддержание — очень схожи с другими определениями данного законопроекта (криптобиржи и пользователи криптовалют). Также авторы законопроекта оставляют открытыми вопросы аудита добытой криптовалюты и ее конвертации в фиатные средства для покрытия операционных издержек [5].

Также можно дискутировать о получении вознаграждения от системы блокчейн. Поскольку система блокчейна децентрализована, скорее нужно говорить о получении вознаграждения от субъектов криптовалютных операций.

Майнинг – это вычислительные операции, которые осуществляет майнер с помощью собственного и/или арендованного специализированного оборудования с целью обеспечения работоспособности и безопасности системы блокчейн, и в зависимости от условий системы блокчейн получает вознаграждение. В данном случае определение дублирует уже изложенные ранее определения (пользователь системы блокчейн и майнер). Дополнительное напоминание о майнинге как деятельности, процессе, технологии с целью вознаграждения показывает скрытую цель законопроекта – фискальная функция, а не поддержка технологии блокчейн и оборота криптовалют.

Вознаграждение системы блокчейн – вознаграждение в виде учетных единиц текущей системы блокчейн (криптовалюты), которую получает майнер в случае нахождения (подписания) блока транзакций, который был записан в текущей системы блокчейн.

Учитывая сложность существующих хеш-вычислений в криптовалюте Bitcoin, использующей алгоритм консенсуса Proof-of-work, маловероятно, что конкретный майнер сможет получить вознаграждение именно так, как написано в законопроекте – подписание блока транзакций. Обычно транзакции подписывает вычислительный пул, а не конкретный майнер. Кроме того, многие криптовалюты в своей основе используют другие алгоритмы консенсуса для работоспособности и безопасности системы (например Proof-of-stake).

Блок транзакций – специально структурированная составная единица системы блокчейн, которая включает в себя набор информации, в соответствии с требованиями текущей системы блокчейн.

Данное определение является переработанным определением блокчейна в Википедии. Блокче́йн (англ. blockchain или block chain) — выстроенная по определённым правилам непрерывная последовательная цепочка блоков (связный список), содержащих информацию [7]. Замечание также вызывает упоминание о блокчейне как о системе, а не технологии.

Специализированное оборудование – программно-управляемое устройство для обработки информации (электронно-вычислительная машина или ее части).

Стоит отметить, что специализированное оборудование может использоваться не только для майнинга, но и для других вычислений, например видеокарты – для просчета графических задач, айсики для генерации случайных чисел. Кроме того, не ясно относится ли, например, банкоматы для обмена криптовалюты к  специализированному оборудованию.

Сведения о криптовалютной транзакции – данные по субъекту криптовалютных операций, назначение криптовалютной транзакции и любые другие данные, имеющие отношение к криптовалютным транзакциям.

Сведения о криптовалютных транзакциях находятся в открытом доступе, именно на их открытости основана система доверия в блокчейне. Однако эта информация также имеет свои ограничения – в большинстве случаев не известны владельцы криптовалютных кошельков участников транзакций. Однако известны суммы, хранящиеся на этих конкретных криптографических адресах (без привязки к их владельцам). Поэтому в данном случае можно говорить только о первом субъекте криптовалютной транзакции (покупающем криптовалюту на фиатные денежные средства). Сведения о всех последующих участниках транзакции определить нельзя, поскольку это не предусмотрено правилами используемой технологии блокчейн.

Выводы. Законодательство о криптовалюте на постсоветском пространстве только начинает формироваться. В других странах мира также отсутствует четкое понимание и способы правового регулирования нового явления – криптовалюты и технологии блокчейн. Вполне понятно, что государство старается регулировать все вопросы общественной жизни, которые оказывают влияние на граждан и юридических лиц. Однако, для того чтобы это регулирование не было излишним и не смогло затормозить развитие технологии блокчейн, необходимо очень внимательно и тщательно прорабатывать запреты и ограничения в этой новой области знаний и технологий. Предполагаем, что опыт законодателей из Украины будет использован нашим юристам и законодателям при выработке национального законодательства, регулирующего отношения в области использования технологии блокчейн и оборота криптовалют.

Наряду с количественным ростом обрабатываемой информации происходят и  качественные изменения, революционным образом меняющие нашу жизнь. Вступление человечества в постиндустриальную эру ознаменовалось появлением новых, революционных информационных технологий, кардинально меняющих жизнь каждое десятилетие:

1980 годы – разработка и выпуск доступных Персональных Электронно-вычислительных машин, их массовое распространение среди потребителей;

1990 годы – взлет популярности сети Интернет;

2000 годы – повсеместный обхват территорий сотовой связью и социальными сетями.

Последняя свершившаяся революция, которую еще не все осознали, это появление и развитие технологии блокчейн (2009 год).

Технология блокчейн позволяет создавать систему децентрализованного хранения данных, стойкую к негативному воздействию на нее, фальсификации, дезорганизации или разрушения.

Технология блокчейн впервые была использована для создания криптовалют. Стремительный рост популярности криптовалют заставил государственных деятелей многих стран использовать популярность в своих интересах, в первую очередь для повышения своей известности. Недостаточно разбираясь в том, что из себя представляет технология блокчейн, но желая примкнуть к революции (технологии блокчейн), народные избранники Украины предложили свое видение законодательного регулирования оборота и использования криптовалют [2].

Кто будет регулировать оборот криптовалют? На основании первой статьи законопроекта криптовалюта определяется как программный код, являющийся объектом права собственности и который может выступать средством мены. Законодатели Украины предложили  признать криптовалюту легальным платежным методом, но не валютой (как это сделано в Японии). В то же время, согласно третьей статье законопроекта, государственное управление в сфере обращения криптовалюты осуществляется Национальным Банком Украины. Закрепление управления криптовалютами в ведение Национального Банка Украина подчеркивает, что криптовалюта, как товар, наиболее близка к деньгам.

Необходимо отметить, что в других странах мира также нет единого мнения по статусу криптовалют. Помимо Японии криптовалюта как платежное средство признается в Германии [3]. В Болгарии криптовалюта признается как финансовый актив. В Австралии и Канаде криптовалюта предварительно признана в качестве нематериального актива, имущественного права. В Хорватии статус криптовалют определен как виртуальная валюта [4]. В некоторых штатах США криптовалюту признали имуществом. Однако ни в одной стране мира (за исключением Японии) закон по криптовалютам не принят.

Примечательно, что японская иена находится на первом месте среди мировых валют, с помощью которых проводят операции с биткойном. По данным портала СryptoСompare, на нее приходится 60% объема торгов. На втором месте – американский доллар (20%), на третьем – южнокорейская вона (8,5%). Рубль занимает 13-ю строчку с показателем в 0,2% [5].

Во второй статье законопроекта определяется какое законодательство будет действовать в сфере регулирования криптовалюты. Общие положения обращения криптовалюты регулируются Конституцией Украины, Гражданским кодексом Украины, Хозяйственным кодексом Украины, Налоговым кодексом Украины, Законом Украины «Об информации», нормативными правовыми актами Национального Банка Украины и другими законами Украины. Вместе с тем, в данные правовые акты не включены отдельные нормы, регулирующие порядок обращения криптовалюты. Согласно заключительных положений к законопроекту (Глава IV), после издания закона, планируется привести в соответствии с данным законом подзаконные правовые акты в соответствии с требованиями нового закона. Кроме того, предусматривается пополнить Закон Украины «О Национальном банке Украины” нормой, расширяющей полномочия Национального банка Украины. Национальному банку Украины планируется дать полномочия по определению порядка создания и деятельности криптовалютных бирж, мониторинга всех криптовалютных транзакций, порядок идентификации субъекта криптовалютных операций.

С учетом статьи 3 законопроекта, Национальный Банк Украины должен осуществлять управление в сфере обращения криптовалют. В то же время внесение изменений в Закон Украины «О Национальном банке Украины” по изменению полномочий по вопросу управления данным законопроектом не предусматривается. Это создает неясную ситуацию по вопросу статуса криптовалют: это все же денежные средства (раз управляет Национальный банк Украины) или товар (тогда необходимо наделять Национальный банк Украины полномочиями по государственному управлению помимо денежных средств, иным имуществом, в данном случае криптовалютой). Этот недостаток законопроекта также отмечается другими специалистами в области блокчейна. В законопроекте регулятором рынка криптовалют выступает Нацбанк. В то же время операции с криптовалютой определены, как бартерные. Возникает вопрос, почему к регулированию гражданско-правовых отношений (бартера) привлекается финансовый регулятор. Это положение не соответствует законным полномочиям Национального Банка Украины [6].

После принятия закона планируется внести изменения в подзаконные правовые акты Кабинету Министров Украины. В первую очередь это будет касаться Государственной фискальной службы Украины.

На основании проекта закона видно, что государство не собирается регулировать рыночную цену на криптовалюту. Согласно статьи 4 законопроекта государство не несет обязательств, а также не возмещает стоимость криптовалюты в случае ее обесценивания или потери по любым другим причинам. Также из формулировки статьи следует, что государство в отличие от денежных вкладов, хранящихся на счетах в банках, не гарантирует  возмещение в случае потери криптовалюты. В данном случае можно согласиться с логикой законодателя, поскольку все операции по криптовалюте носят безотзывной характер, их нельзя отменить и оспорить. В то же время, государство хочет регулировать, управлять, контролировать и налогооблагать операции с криптовалютой и при этом не хочет иметь обязанности, не желает нести никакой ответственности и не стремится защищать владельцев криптовалюты.

Вторая часть статьи определяет взаимоотношения между государством и сервисами по онлайн обмену криптовалюты. По законопроекту государство не гарантирует и не осуществляет каких-либо мер по обеспечению деятельности онлайн-сервисов по обмену криптовалюты.

Особенностью криптовалют на современном этапе является высокая волатильность (изменчивость) обменного курса в сравнении с курсами обмена традиционных валют, эмитированных государством. Так волатильность биткойна в отдельные периоды достигала 25% в день и до 300%  в месяц. Обменный курс на криптовалюту складывается на основе спроса и предложения и подвержен значительному влиянию новостям по ограничению или наоборот расширению применения криптовалют в той или иной стране. Механизм сглаживания и снижения колебания курса пока не придумали.

По представленному законопроекту среди основных терминов отсутствует определение онлайн-сервиса по обмену криптовалюты. Напрямую в законе эта деятельность законопроектом не запрещается. Более того, в восьмой статье законопроекта «Деятельность криптовалютной биржи» в части 5 предусмотрен обмен криптовалюты с помощью онлайн-сервисов по обмену криптовалюты в сети Интернет. Это позволяет сделать предположение, что законодатель считает онлайн-сервисы по обмену валюты и криптовалютные биржи родственными понятиями. По законопроекту криптовалютная биржа – это организация, которая обеспечивает взаимосвязь между субъектами криптовалютных операций, обеспечивает обмен криптовалюты на электронные деньги, валютные ценности, ценные бумаги. Предполагаем, что в будущем, появится возможность приобретать ценные бумаги на криптовалютной бирже, однако в настоящее время такой вариант конвертации криптовалюты не реализован ни на одной криптовалютной бирже в мире. А вообще не очень понятна логика авторов законопроектов по использованию разных терминов: криптовалютная  биржа и онлайн-сервис по обмену валюты с учетом специфики торговли криптовалюты, которая существует только в цифровом виде – как информация. Получается, криптовалютную биржу можно назвать онлайн-сервисом по обмену валюты и тем самым избежать государственного регулирования?

Также криптовалютная биржа (возможно и онлайн-сервис по обмену валюты) может быть полностью децентрализованной, без управляющего центра и поэтому такая криптовалютная биржа не будет организацией. Поэтому остается не ясным вопрос входит ли в сферу правового регулирования будущего закона децентрализованная криптовалютная биржа, не являющаяся организацией или любые другие децентрализованные платформы?

В пятой статье описывается процедура майнинга криптовалюты, таким, как его видят авторы законопроекта.  Криптовалюта получается как вознаграждение системы блокчейн, в результате ее генерации в системе блокчейн майнером, который выполнил необходимые условия для ее получения. Данное определение на первый взгляд похоже на описание майнинга, содержащееся в википедии. Майнинг, также добыча (от англ. mining — добыча полезных ископаемых) – деятельность по поддержанию распределенной платформы и созданию новых блоков с возможностью получить вознаграждение в форме новых единиц и комиссионных сборов в различных криптовалютах, в частности в Биткойн [7]. Однако по законопроекту акцент делается на получение вознаграждения, а в википедии во главу угла поставлена функция поддержания работоспобности блокчейна. Если законодатель главной задачей законопроекта ставит развитие блокчейна в стране, то необходимо менять приоритеты, сместив их с получения дохода на поддержание доверия в блокчейне. Вообще, правильнее было бы говорить о майнинге, как об одном из вариантов эмиссии криптовалюты.

Важным указанием в законопроекте является признание права собственности на криптовалюту, полученную майнером. Если криптовалюта признается государством правом собственности, то государство должно охранять это право, обеспечивая его защиту. Упоминание о том, что криптовалюта является объектом налогообложения и во взаимосвязи с ст. 6 законопроекта позволяет предположить, что собственник криптовалюты будет, как минимум, дважды облагаться налогом: собственно сам факт наличия криптовалюты в собственности (как налог на имущество), так и операция по ее обмену (мены) – как налог с оборота. Кроме того, третий вид налога должен будет заплатить майнер – за получение криптовалюты в результате майнинга.

В соответствии с ч. 3 ст. 5 законопроекта майнер самостоятельно принимает все необходимые действия для защиты и хранения собственной криптовалюта. Данное положение можно трактовать как обязанность майнера (правильнее говорить о собственнике криптовалюты, а не только о майнере) проявлять должную степень заботливости и осмотрительности при владении своей криптовалютой. С другой стороны, не хотелось бы чтобы при применении данного закона государство использовало эту норму в качестве ограничения своей ответственности при защите права собственности на криптовалюту.

На основании ч. 4 ст. 5 законопроекта майнер по своему усмотрению выбирает тип криптовалюты для майнинга. Вполне возможно, что законодатель этой нормой хотел подчеркнуть диспозитивный характер процедуры выбора криптовалюты для майнинга, не требующий получения специального разрешения (лицензии) на это вид деятельности. Кроме того из формулировки данной нормы можно сделать вывод, что законопроектом разрешается майнить любые виды криптовалюты, включая полностью анонимные.

В ч. 5 ст.5 законопроекта установлено, что майнинг криптовалюты может осуществляться собственными и/или арендованными средствами майнера по его собственному выбору и на его риск и страх. Формулировка данной нормы использует термины, характерные для регулирования предпринимательской деятельности – «на свой риск и страх». Нуждается в дополнительном описании процедура майнинга на арендованном оборудовании. Кто в этом случае должен оплачивать налог за майнинг: арендодатель оборудования или арендатор?

В соответствии с ч.1 ст. 6 законопроекта субъект криптовалютных операций имеет право свободно распоряжаться криптовалютой, в частности осуществлять операции по мене (обмену) криптовалюты любых видов на другие криптовалюты, обменивать ее на электронные деньги, валютные ценности, ценные бумаги, услуги, товары и тому подобное. Указанный перечень обмена не является закрытым, следовательно, криптовалюту можно обменивать на традиционные деньги (валюты). Также законопроектом предусматривается применение к криптовалюте  общих норм распространяемых на право частной собственности.

Порядок налогообложения операций по майнингу и обмену криптовалюты регулируется законодательством. В данной норме упоминается о двух объектах налогообложения. Однако, согласно ч. 5 ст.2 законопроекта криптовалюта является объектом налогообложения. Упоминание об объектах налогообложения не в одной норме, а в разных статьях законопроекта, говорит о несовершенстве юридической техники применяемой авторами законопроекта.

С нашей точки зрения, является избыточной норма, изложенная в ч. 4 ст. 6 законопроекта. Использование криптовалюты не может быть применено против основ национальной безопасности Украины, для призывов к свержению конституционного строя, нарушению территориальной целостности Украины, совершению террористических актов, финансированию терроризма, легализации (отмывания) доходов, полученных преступным путем, обращения наркотических средств, психотропных веществ, их аналогов или прекурсоров и других противоправных действиях. Действия, указанные в данной норме запрещены не только при использовании криптовалюты, но и при использовании любых денежных средств (не только криптовалюты) или при любых обстоятельствах.

Не полную ясность представляется воля авторов законопроекта установившие в ч. 5 ст. 6 норму, что субъект криптовалютных операций самостоятельно заботится о защите криптовалюты и целостности блокчейна. Во-первых, целостность блокчейна не может устанавливаться субъектом криптовалютных операций, поскольку блокчейн децентрализован. Блокчейн работает на основе программного кода, и его целостность может быть нарушена только из-за наличия ошибок при проектировании системы. Сам пользователь на это никак повлиять не может, за исключением отказа от криптовалютных транзакций с криптовалютой, имеющей изъяны по безопасности. Во вторых, не понятно, может ли субъект криптовалютных операций доверить свою криптовалюту какому- либо доверенному лицу, фонду, если по норме законопроекта он обязан самостоятельно заботиться о защите криптовалюты.

Вторая глава законопроекта называется «Порядок проведения операций с криптовалютой». Статья 7 Криптовалютные транзакции состоит из пяти частей. В первой части установлено правило, согласно которому к криптовалютным транзакциям применяются общие положения о договоре мены, в соответствии с законодательством Украины. Криптовалюта по законопроекту находится ближе к товару, чем к денежным средствам. Следовательно, операции по обмену криптовалюты (товара) могут облагаться налогом. Движение денежных средств  от субъекта к субъекту в большинстве случаев налогообложению не подлежит. Остается неясным вопрос действия Украинского законодательства на субъекты, не являющиеся резидентами Украины при совершении криптовалютных операций. Также, учитывая в большей части анонимность совершаемых криптовалютных транзакций, налогообложение операций с криптовалютой будет практически невыполнимо, если только сами участники операций добровольно не захотят продекларировать свои операции. Исключение также может составить случай определения субъекта криптовалютной транзакции при совершении операций по обмену криптовалюты на обычные денежные средства (либо обратной процедуры). Также не совсем понятен порядок применения законодательства по договору мены в случае необходимости, например, поворота договора мены, если криптовалютные операции, работающие на основе технологии блокчейн, не отменяемы и не могут быть оспорены.

Во второй части статьи 7 законопроекта установлена норма о том, что данные о криптовалютной транзакции хранятся в системе блокчейн и являются открытыми и общедоступными для всех субъектов криптовалютных операций. Блокчейн может быть открытым и приватным. Приватный блокчейн может быть доступен не всем субъектам. Данное норма полностью применима к такой криптовалюте как биткойн, однако есть ограничения на ее применение в отношении анонимных криптовалют. Получается, анонимные криптовалюты находятся за пределами регулирования данного законопроекта?

Также можно отметить нечеткую формулировку в части общедоступности для всех субъектов криптовалютных операций. Это касается общедоступности для субъекта к конкретной, совершенной им операции или любой субъект, совершивший криптовалютную операцию может претендовать на получение сведений обо всех сделках, совершаемых в блокчейне?

В части три статьи 7 законопроекта сформулирована норма, которая устанавливает перечень обязательных сведений, которые должны содержаться в блокчейне для подтверждения криптовалютной транзакции. Криптовалютная транзакция содержит сведения о криптовалютном адресе (кошельке), из которого выполняется передача, получателе, объеме перевода, временных метках, определяющих момент передачи. Данная норма не противоречит действующему протоколу функционирования криптовалюты биткойн. Однако, полагаем, что сведения о криптовалютной транзакции, которые используются в той или иной криптовалюте, устанавливаются ее внутренним кодом, задумкой разработчиков, а не волей законодателя. Также возможно создание криптовалюты, использующие для проведения транзакции иные реквизиты, чем указаны в законопроекте. Тогда под новую криптовалюту необходимо будет изменять закон или регулировать ее другим правовым актом.

На основании части 4 ст. 7 законопроекта субъект криптовалютных операций самостоятельно гарантирует проведение транзакций с криптовалютой. В данном случае следовало бы сформулировать эту норму иначе: субъект криптовалютной операций самостоятельно осуществляет проведение транзакции с криптовалюта. Имеется в виду, что для проведения транзакции не требуется получение согласования на совершение и исполнение операции с третьей стороной, поскольку технология блокчейн, используемая в криптовалютах, позволяет обходиться без доверенной стороны или регулятора, подтверждающего или заверяющего событие.

Наибольшее количество комментариев от специалистов получила часть 5 статьи 7 законопроекта: «субъект криптовалютной операции обязуется хранить данные о проведенных транзакциях в течении 5 лет».

Например, Н.Дубнович написал, что среди прочих «шероховатостей» законопроекта: … обязательство субъектов криптовалютных операций (среди которых криптобиржа, собственник криптовалют и майнер) сохранять данные о транзакциях в течение пяти лет. Последний пункт особенно показательный, когда начинаешь рассуждать о глубине понимания авторами самой технологии блокчейн [8].

Как отмечает А.Афян, законопроект обязывает субъектов права собственности сохранять данные о проведенных транзакциях в течение 5 лет, защищать криптовалюту и отвечать за целостность системы блокчейн. Дело в том, что участник операций с криптовалютой никак не может повлиять ни на сохранность, ни на защиту данных, потому что идея, на которой основана технология блокчейн, предполагает immutable-систему. Это означает, что за ее целостность и сохранность в принципе переживать не стоит, участникам транзакций так уж точно. Это делает требование о сохранении данных и какой-либо защите криптовалюты по сути невыполнимым и совершенно useless [9].

Сама идея и принцип работы технологии блокчейн позволяют хранить данные в неизменном состоянии не только 5 лет, а вечно. Поэтому, чтобы не показывать свою некомпетентность в этом вопросе законодатели должны убрать эту норму из законопроекта или изложить ее по другому.

В статье 8 законопроекта регулируется деятельность криптовалютной биржи. Планируется, что регулирование деятельности криптовалютных бирж будет осуществлять Национальный Банк Украины. Так, в частности порядок создания и деятельность криптовалютной биржи будет определяться порядком, установленным Национальным Банком Украины.

Рассмотрим мнения специалистов по этому вопросу.

«Авторы законопроекта совершили одну серьезную ошибку. Они возложили регулирование оборота криптовалют на Национальный Банк Украины, хотя сам Нацбанк однозначно заявил, что криптовалюта — это не валюта, а значит находится вне его компетенции», — прокомментировал положения документа советник главы Государственного агентства по вопросам электронного управления Константин Ярмоленко [10].

Следующий момент, который противоречит законам формальной логики, — квалификация операций с криптовалютой как бартерных, и наделение финансового регулятора полномочиями по их контролю. По такой аналогии, обмен мешка картошки на несколько килограмм сала должен регулировать Нацбанк (Н.Дубневич) [11].

Согласно законопроекту криптовалютная биржа обязана осуществлять мониторинг всех транзакций, идентификацию и персонификацию субъекта криптовалютных операций в порядке, установленном Национальным Банком Украины. Данная норма, выраженная не достаточно четко, вводит в деятельность криптовалютных бирж правило KYC (know your customer – знай своего клиента). Правило KYC это термин банковского и биржевого регулирования для финансовых институтов и букмекерских контор, а также других компаний, работающих с деньгами частных лиц. В соответствии с KYC финансовые институты должны идентифицировать и установить личность контрагента прежде, чем проводить финансовую операцию. Это требование распространяется на получение разумно полных сведений о контрагентах – юридических лицах, характере их бизнеса и отдельных хозяйственных операциях, для обеспечения которых проводится финансовая операция. Считается, что такая практика препятствует отмыванию денег, финансированию терроризма и уклонению от уплаты налогов [12]. Требования правила «Знай своего клиента» закреплены в Федеральном законе от 07.08.2001 № 115-ФЗ «О противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма» [13].

Согласно ч. 3 и ч. 5 ст. 8 законопроекта обмен криптовалюты может осуществляться криптовалютной биржей и с помощью онлайн-сервисов в интернете. Законопроектом допускается обмен криптовалюты на бирже на электронные деньги, финансовые ценности, ценные бумаги. В тоже время, несмотря на то, что криптовалюта является предметом договора мены, ее нельзя обменять на другие, «не финансовые» товары. Упоминание о возможности обмены криптовалюты через онлайн-сервисы, деятельность которых не определена в законопроекте, сразу ставит в неравное положение криптовалютные биржи и онлайн-сервисы. Получается, деятельность криптовалютных бирж будет регулироваться государством, биржи будут платить налоги, в тоже время онлайн-сервисы по обмену остаются «без контроля» со стороны регулятора.

Исходя из ч. 6 ст.8  законопроекта  субъект криптовалютных операций осуществляет мену (обмен) криптовалюты с помощью онлайн-сервисов по обмену криптовалюты на свой страх и риск. В системной связи данной нормы и второй части ст. 4 законопроекта (государство не гарантирует и не осуществляет каких-либо мер по обеспечению деятельности онлайн-сервисов по обмену криптовалюты) можно предположить, что государство будет гарантировать защиту прав участников криптовалютных операций только на криптовалютной бирже.

В деятельности криптовалютной биржи, как и любой другой деятельности, законодатель стремится решить вопрос налогообложения. Согласно ч. 4 ст. 8 законопроекта доход, полученный криптовалютной биржей от осуществления криптовалютных операций, подлежит налогообложению в соответствии с требованиями действующего законодательства Украины. Останется неопределенным вопрос налогообложения децентрализованной криптовалютной биржей, не являющейся организацией.

В случае нарушения использования и обращения криптовалюты на территории Украины предусмотрена уголовная, административная и гражданско-правовая ответственность (ст. 9 законопроекта).

Выводы. Законопроект является одним из первых, представленных в мире, и поэтому содержит много неточностей и нестыковок. Во многом это связано с новым явлением, возникшем в общей жизни – криптовалютой, основанной на технологии блокчейн. Криптовалюта не вписывается ни в одно из традиционных, уже разработанных правовыми нормами  понятий: товар, финансовый актив, денежные средства, субъект, подлежащий правовому воздействию и поддерживающий работоспособность криптовалютной системы. Положительным моментом в законопроекте является не запрет использования и обращения криптовалюты, а рассмотрение криптовалюты как одного из элемента прав, свобод граждан Украины.

Полагаем, что для становления криптовалют на современном этапе гораздо более полезным будет отказ от правового регулирования криптовалют, в том виде, какой он есть в законопроекте, по крайней мере, на один год.